“法院應(yīng)通知鑒定人出庭”之觸發(fā)及違反后果

一是法院認(rèn)為有必要——此自不待言：法院依職權(quán)有此權(quán)力。

二是當(dāng)事人對鑒定意見有異議。須注意此之實操：

1、一方提異議即可，不需雙方；2、按新證據(jù)規(guī)定（下附1），需于指定期限內(nèi)以書面形式“提異議”（如：遼寧省撫順市中級人民法院（2025）遼04民終32號）；3、也按新證據(jù)規(guī)定（下附2），鑒定人應(yīng)按法院責(zé)令回復(fù)異議方之異議（“作出解釋、說明或者補(bǔ)充”），如異議方仍就鑒定人前述回復(fù)“再提異議”，應(yīng)觸發(fā)“鑒定人出庭”——即：此時，法院應(yīng)當(dāng)通知鑒定人出庭；但：異議方需預(yù)墊鑒定人出庭費(fèi)用，否則視為放棄異議。4、值得一提：（1）經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭，鑒定意見不得作為認(rèn)定事實的根據(jù)（下附3）。

（2）如法院未履行通知鑒定人出庭之義務(wù)（即“應(yīng)當(dāng)通知而未通知”），屬違反法定程序剝奪了當(dāng)事人的辯論權(quán)（有最高院會議紀(jì)要、見下附4），而“違反法定程序”屬：二審法院撤銷原判、發(fā)回重審的法定情形之一（下附8）或民事再審法定理由之一（下附5-下附7）。

附1：最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定（2019修訂）（法釋〔2019〕19號）第三十七條：人民法院收到鑒定書后，應(yīng)當(dāng)及時將副本送交當(dāng)事人。當(dāng)事人對鑒定書的內(nèi)容有異議的，應(yīng)當(dāng)在人民法院指定期間內(nèi)以書面方式提出。對于當(dāng)事人的異議，人民法院應(yīng)當(dāng)要求鑒定人作出解釋、說明或者補(bǔ)充。人民法院認(rèn)為有必要的，可以要求鑒定人對當(dāng)事人未提出異議的內(nèi)容進(jìn)行解釋、說明或者補(bǔ)充。

附2：《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定（2019修訂）》（法釋〔2019〕19號）第三十八條：當(dāng)事人在收到鑒定人的書面答復(fù)后仍有異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)《訴訟費(fèi)用交納辦法》第十一條的規(guī)定，通知有異議的當(dāng)事人預(yù)交鑒定人出庭費(fèi)用，并通知鑒定人出庭。有異議的當(dāng)事人不預(yù)交鑒定人出庭費(fèi)用的，視為放棄異議。雙方當(dāng)事人對鑒定意見均有異議的，分?jǐn)傤A(yù)交鑒定人出庭費(fèi)用。

附3：《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定（2019修訂）》（法釋〔2019〕19號）第八十一條：鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為認(rèn)定案件事實的根據(jù)。人民法院應(yīng)當(dāng)建議有關(guān)主管部門或者組織對拒不出庭作證的鑒定人予以處罰。當(dāng)事人要求退還鑒定費(fèi)用的，人民法院應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)作出裁定，責(zé)令鑒定人退還；拒不退還的，由人民法院依法執(zhí)行。當(dāng)事人因鑒定人拒不出庭作證申請重新鑒定的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。

附4：最高人民法院第二巡回法庭法官會議紀(jì)要（第一輯）》，人民法院出版社,2019年10月版（最高人民法院第二巡回法庭 2019年第9次法官會議紀(jì)要 ）

案情摘要：甲公司中標(biāo)乙公司裝飾裝修工程，雙方簽訂《建筑裝飾工程施工合同》。后因工程款結(jié)算問題發(fā)生爭議，訴至法院。在審理過程中，甲公司申請對工程造價進(jìn)行司法鑒定。法院委托丙咨詢公司進(jìn)行鑒定并出具鑒定意見后，分別向雙方當(dāng)事人送交了鑒定意見，雙方當(dāng)事人亦向法庭提交了書面異議。庭審時，法院未通知鑒定人丙咨詢公司出庭作證。后丙咨詢公司針對雙方對鑒定意見的異議分別作出書面回復(fù)。法院未再次開庭對鑒定異議回復(fù)意見進(jìn)行質(zhì)證，根據(jù)雙方合同約定、鑒定意見及鑒定異議回復(fù)意見，判決乙公司支付甲公司欠付工程款。乙公司申請再審稱，鑒定人未出庭作證，法院即作出判決，違反法定程序，剝奪了其辯論權(quán)利。

法官會議意見：民事訴訟法規(guī)定了鑒定人出庭制度，根據(jù)《民事訴訟法》第78條規(guī)定，鑒定人出庭作證的情形有兩種，一是當(dāng)事人對鑒定意見有異議，二是人民法院認(rèn)為有必要。本案中雙方當(dāng)事人均對鑒定意見提出書面異議，法院未通知鑒定人出庭作證，鑒定人未出庭陳述鑒定意見，亦未接受當(dāng)事人的質(zhì)詢和詢問。在鑒定人未出庭作證的情況下，當(dāng)事人作為非專業(yè)人士難以對鑒定意見進(jìn)行充分質(zhì)證，人民法院未履行通知鑒定人出庭作證的義務(wù)，違反法定程序剝奪了當(dāng)事人的辯論權(quán)。本案中，法院對鑒定人出具的鑒定異議回復(fù)意見未組織雙方當(dāng)事人質(zhì)證，亦符合《民事訴訟法》第200條第(4)項規(guī)定的情形，但主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證，實質(zhì)上亦是剝奪了當(dāng)事人的辯論權(quán)。

附5：最高人民法院(2019)最高法民申968號：根據(jù)民事訴訟法第七十八條規(guī)定，“當(dāng)事人對鑒定意見有異議或者人民法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證”。一審法院在姜茂聚和長會口村委會均對鑒定報告提出異議的情況下，沒有通知鑒定人員出庭作證，就予以采信，違反民事訴訟法上述規(guī)定。二審法院認(rèn)為案涉鑒定報告不能證明姜茂聚主張的損失，故沒有予以采信。因此，雖然一審法院沒有通知鑒定人員出庭作證存在錯誤，但是鑒于二審法院沒有將該鑒定報告作為本案定案依據(jù)，姜茂聚據(jù)此主張二審程序違法，理由不能成立，其此項再審申請事由不能成立。

附6：最高人民法院(2018)最高法民申50號：本案中，雙方當(dāng)事人在原審期間對于鑒定意見均提出異議，但原審法院未通知鑒定人出庭作證，違反法定程序，未充分保障當(dāng)事人質(zhì)證及辯論的權(quán)利。再審申請人的再審申請符合《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定的啟動再審情形。

附7：重慶市第一中級人民法院（2024）渝01民再9號：按照前述法律規(guī)定，一審法院應(yīng)當(dāng)通知鑒定人出庭，接受當(dāng)事人的質(zhì)詢和詢問，對相關(guān)專門性問題作出解釋、說明或者補(bǔ)充，當(dāng)事人通過訴訟對抗程序，對鑒定過程或者鑒定意見本身是否存在謬誤充分發(fā)表意見，維護(hù)當(dāng)事人的訴訟權(quán)利。但一審法院沒有通知有異議的當(dāng)事人預(yù)交鑒定人出庭費(fèi)用，并通知鑒定人出庭，違反法定程序，剝奪了當(dāng)事人的辯論權(quán)。再審申請人丁某某該部分理由成立，一審法院審理程序違法。

附8：廣東省廣州市中級人民法院（2022）粵01民終7352號：綜上，一審法院將未經(jīng)質(zhì)證的鑒定材料移送鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行司法鑒定，何寶玲對《司法鑒定意見書》有異議并申請鑒定人出庭作證，一審法院未依法通知何寶玲交納鑒定人出庭費(fèi)用，直接告知何寶玲不接納鑒定人出庭作證申請，徑行采信《司法鑒定意見書》，認(rèn)定雙方不存在借貸合意，駁回何寶玲的全部訴訟請求，屬于嚴(yán)重違反法定程序，案件基本事實不清，依法應(yīng)發(fā)回重審。

原創(chuàng) 西柚爸 陳律師的實務(wù)札記