寫(xiě)下這些真實(shí)的法律故事，是為了指出法律風(fēng)險(xiǎn)，并起到一定的警示作用，希望大家看完后能知道遇到類(lèi)似情況時(shí)該怎么應(yīng)對(duì)。

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一、醫(yī)療損害司法鑒定中，醫(yī)療過(guò)錯(cuò)認(rèn)定遵循的原則：

司法鑒定中認(rèn)定診療行為是否存在過(guò)錯(cuò)，依據(jù)法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范。判斷診療行為是否盡到當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù)，“醫(yī)療水平”是指當(dāng)時(shí)條件下平均的醫(yī)療水平，即同級(jí)醫(yī)療機(jī)構(gòu)能夠達(dá)到的水平。

（一）應(yīng)將“診療規(guī)范”和“醫(yī)療水平”結(jié)合起來(lái)進(jìn)行討論

1.認(rèn)定醫(yī)療水平需要考慮的因素：

• 診療規(guī)范的時(shí)效性

• 診療規(guī)范的合理性

• 醫(yī)療機(jī)構(gòu)的等級(jí)和地域性

• 醫(yī)務(wù)人員的資質(zhì)

• 患者的個(gè)體差異

（二）醫(yī)務(wù)人員在診療過(guò)程中享有一定的自由裁量權(quán)。

即使醫(yī)生的診療行為不符合某些非強(qiáng)制性診療規(guī)范，也不一定構(gòu)成醫(yī)療過(guò)失。

醫(yī)學(xué)教材和文獻(xiàn)可以作為醫(yī)療水平判斷的參考，但法官在使用時(shí)應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎。

關(guān)于醫(yī)療過(guò)錯(cuò)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，學(xué)界存在不同觀點(diǎn)，例如：

有學(xué)者認(rèn)為可以通過(guò)“行業(yè)知識(shí)能力說(shuō)”、“結(jié)果回避義務(wù)說(shuō)”等學(xué)說(shuō)來(lái)認(rèn)定醫(yī)療水平。

二、司法鑒定中醫(yī)療過(guò)錯(cuò)認(rèn)定的路徑

（一）司法鑒定時(shí)，認(rèn)定醫(yī)療過(guò)錯(cuò)，一般遵循以下路徑：

1.首先，判斷醫(yī)方的診療活動(dòng)是否違反了法律、行政法規(guī)、規(guī)章等強(qiáng)制性診療規(guī)范。

如果違反了這些強(qiáng)制性規(guī)定，則應(yīng)當(dāng)直接認(rèn)定該診療活動(dòng)不符合“當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平”，構(gòu)成醫(yī)療過(guò)失。例如，醫(yī)方在為患者進(jìn)行手術(shù)前，未按照《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》的規(guī)定，與患者家屬簽署手術(shù)知情同意書(shū)，導(dǎo)致患者家屬在不知情的情況下，同意了手術(shù)，最終患者在手術(shù)中死亡。法院認(rèn)為，醫(yī)方的行為違反了《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》的規(guī)定，構(gòu)成醫(yī)療過(guò)失。

1.1如果醫(yī)方的診療活動(dòng)沒(méi)有違反強(qiáng)制性規(guī)定，則需要進(jìn)一步判斷其是否符合“當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平”。

“當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平”是指“合格醫(yī)務(wù)人員的醫(yī)療水平”，即普通醫(yī)務(wù)人員通常所具有的水平。在判斷醫(yī)方的診療活動(dòng)是否符合“當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平”時(shí)，需要考慮以下因素：

診療規(guī)范：診療規(guī)范是醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員在診療活動(dòng)中應(yīng)當(dāng)遵守的技術(shù)要求和操作規(guī)定。雖然診療規(guī)范本身只是一種技術(shù)規(guī)范， 但其在醫(yī)療過(guò)失判定中具有重要的參考價(jià)值。

醫(yī)療水平：在法律、法規(guī)、診療規(guī)范沒(méi)有規(guī)定時(shí)，“醫(yī)療水平”標(biāo)準(zhǔn)可以彌補(bǔ)其規(guī)定上存在的漏洞。在面對(duì)多因素影響的案件中，診療規(guī)范的規(guī)定難以認(rèn)定時(shí)，“醫(yī)療水平”標(biāo)準(zhǔn)可以協(xié)助進(jìn)行認(rèn)定。

醫(yī)療機(jī)構(gòu)因素：不同等級(jí)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)，其醫(yī)療水平也會(huì)有所不同。例如，三級(jí)甲等醫(yī)院的醫(yī)療水平一般要高于二級(jí)甲等醫(yī)院，因此，在判斷醫(yī)療過(guò)失時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的等級(jí)，適用不同的醫(yī)療水平標(biāo)準(zhǔn)。

醫(yī)務(wù)人員因素：不同級(jí)別的醫(yī)務(wù)人員，其注意義務(wù)程度也不同。例如，主任醫(yī)師的注意義務(wù)要高于主治醫(yī)師，主治醫(yī)師的注意義務(wù)要高于住院醫(yī)師。

醫(yī)生自由裁量權(quán)：在診療過(guò)程中，醫(yī)生享有一定的自由裁量權(quán)。例如，對(duì)于同一種疾病，可能會(huì)有多種不同的治療方法，醫(yī)生可以根據(jù)患者的具體情況，選擇其中一種治療方法。

地域因素：不同地區(qū)的醫(yī)療水平也會(huì)有所不同。例如，發(fā)達(dá)地區(qū)的醫(yī)療水平一般要高于欠發(fā)達(dá)地區(qū)，因此，在判斷醫(yī)療過(guò)失時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)地域差異，適用不同的醫(yī)療水平標(biāo)準(zhǔn)。

患者自身體質(zhì)因素：例如， 一些患者對(duì)某些藥物過(guò)敏，如果醫(yī)生在診療過(guò)程中，沒(méi)有考慮到患者的過(guò)敏體質(zhì)，就可能構(gòu)成醫(yī)療過(guò)失。

2.在判斷醫(yī)方的診療活動(dòng)是否符合“當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平”時(shí)，還可以參考醫(yī)學(xué)教材和文獻(xiàn)。

醫(yī)學(xué)教材和文獻(xiàn)是醫(yī)務(wù)人員學(xué)習(xí)的重要材料，也是關(guān)于醫(yī)務(wù)人員診療義務(wù)的“百科全書(shū)”。

（二）需要注意的是，醫(yī)療過(guò)錯(cuò)的認(rèn)定是一個(gè)非常復(fù)雜的問(wèn)題，需要綜合考慮多種因素。即使醫(yī)生的診療行為不符合某些非強(qiáng)制性診療規(guī)范，也不一定構(gòu)成醫(yī)療過(guò)失。