一、常見(jiàn)審理要素及審查路徑

承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付報(bào)酬的合同，具有諾成、有償、雙務(wù)、非要式屬性，包括加工（來(lái)料加工）、定作（包工包料）、修理、復(fù)制、測(cè)試、檢驗(yàn)等類(lèi)型。本要素式審判指引從承攬合同的訴請(qǐng)類(lèi)型、合同訂立、合同履行、合同性質(zhì)、合同解除、違約責(zé)任六個(gè)要素出發(fā)，嘗試構(gòu)建審理承攬合同糾紛案件的基本思路。其中，合同解除后果常常伴隨著賠償損失，而賠償損失亦屬違約責(zé)任，為精簡(jiǎn)行文體系，突出承攬合同解除問(wèn)題的特殊性，本指引將賠償損失納入到合同解除要素中探討，違約責(zé)任一節(jié)將著重分析除賠償損失以外的其他違約責(zé)任。

（一）訴請(qǐng)類(lèi)型

承攬合同糾紛案件中，原告常見(jiàn)的訴訟請(qǐng)求類(lèi)型包括：繼續(xù)履行、解除合同、賠償損失及其他違約責(zé)任。原告請(qǐng)求確認(rèn)承攬合同效力的，屬于確認(rèn)合同效力糾紛案由，因此，本指引未將確認(rèn)合同效力列入上述訴請(qǐng)類(lèi)型。

1.定作人為原告

（1）繼續(xù)履行

交付工作成果。（民法典第七百八十條）

（2）解除合同

第一，約定解除。（民法典第五百六十二條第二款）

第二，法定解除。（民法典第五百六十三條第一款、第七百七十二條第二款）

第三，任意解除。（民法典第七百八十七條）

第四，司法解除。（民法典第五百八十條第二款）

上述解除權(quán)的構(gòu)成要件以及法律后果存在區(qū)別，需要識(shí)別當(dāng)事人行使解除權(quán)的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)規(guī)范。關(guān)于解除后果的釋明，詳見(jiàn)本指引第（五）部分合同解除的內(nèi)容。

（3）賠償損失及其他違約責(zé)任

第一，承攬人工作成果不符合質(zhì)量要求，承擔(dān)違約責(zé)任。（民法典第七百八十一條）

第二，承攬人保管不善，承擔(dān)賠償責(zé)任。（民法典第七百八十四條）

第三，承攬人支付違約金。（民法典第五百八十五條）

（4）其他請(qǐng)求事項(xiàng)

承攬人應(yīng)當(dāng)按照定作人的要求保守秘密。（民法典第七百八十五條）

2.承攬人為原告

（1）繼續(xù)履行

支付報(bào)酬。（民法典第七百八十二條）

（2）解除合同

第一，約定解除。（民法典第五百六十二條第二款）

第二，法定解除。（民法典第五百六十三條第一款、第七百七十八條）

第三，司法解除。（民法典第五百八十條第二款）

（3）賠償損失及其他違約責(zé)任

第一，定作人要求不合理，賠償損失。（民法典第七百七十六條）

第二，定作人變更工作要求，賠償損失。（民法典第七百七十七條）

第三，定作人行使任意解除權(quán)，賠償損失。（民法典第七百八十七條）

第四，定作人支付違約金。（民法典第五百八十五條）

（4）其他請(qǐng)求事項(xiàng)

承攬人行使留置權(quán)。（民法典第七百八十三條）

（二）合同訂立

當(dāng)事人對(duì)于合同訂立的爭(zhēng)議主要在于承攬合同關(guān)系是否成立、合同條款是否明確。承攬合同系不要式合同，只要能證明雙方就承攬合同關(guān)系達(dá)成合意即可，形式可以是書(shū)面合同、口頭合同或其他形式的合同關(guān)系。

1.口頭合同

實(shí)踐中存在大量事實(shí)承攬合同關(guān)系，對(duì)于一方以未訂立合同，合同未成立抗辯的，應(yīng)當(dāng)審查雙方是否存在事實(shí)合同關(guān)系，比如通過(guò)微信方式下訂單，結(jié)算貨款；或有采購(gòu)單、送貨單、簽收單、結(jié)算單等。對(duì)于合同約定在定作方支付定金或預(yù)付款的前提下，合同方生效的，應(yīng)審查付款的情況，判斷合同生效條件是否成就。

2.書(shū)面合同

（1）必備條款

審查合同內(nèi)容是否包括民法典第四百七十條規(guī)定的當(dāng)事人名稱(chēng)或姓名、承攬的標(biāo)的、數(shù)量等必備條款。其中需要注意的是，對(duì)于框架性承攬合同，當(dāng)事人在簽訂合同時(shí)并不能直接確定最終的采購(gòu)量，需要根據(jù)實(shí)際需要下達(dá)訂單數(shù)量確定，這類(lèi)合同相當(dāng)于將數(shù)量必備條款分配到后續(xù)的訂單中，最終數(shù)量仍是明確的，滿足合同成立條件，對(duì)于交易數(shù)量需要根據(jù)后續(xù)訂單綜合判斷。

（2）一般條款

合同內(nèi)容是否包括質(zhì)量、報(bào)酬、履行期限、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和方法、質(zhì)量保證期、解除及違約責(zé)任等一般條款。根據(jù)民法典第五百一十條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)于一般條款沒(méi)有約定或約定不明的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同相關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。

第一，質(zhì)量。根據(jù)民法典第五百一十一條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)質(zhì)量條款沒(méi)有約定或約定不明，且無(wú)補(bǔ)充協(xié)議與交易習(xí)慣的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)；無(wú)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的，按照行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)；無(wú)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)。

第二，報(bào)酬。根據(jù)民法典第五百一十一條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)報(bào)酬條款沒(méi)有約定或約定不明，且無(wú)補(bǔ)充協(xié)議與交易習(xí)慣的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行，有政府定價(jià)的，按照政府定價(jià)履行。

第三，履行期限。第一，交付工作成果期限。當(dāng)事人對(duì)承攬人交付工作成果沒(méi)有約定或約定不明，且無(wú)補(bǔ)充協(xié)議與交易習(xí)慣的，根據(jù)民法典第五百一十一條規(guī)定，承攬人可以隨時(shí)履行，定作人也可以隨時(shí)請(qǐng)求履行，但是應(yīng)當(dāng)給承攬人必要的準(zhǔn)備時(shí)間。第二，支付報(bào)酬。支付報(bào)酬期限往往體現(xiàn)在結(jié)算方式條款中；當(dāng)事人對(duì)定作人支付報(bào)酬沒(méi)有約定或約定不明，且無(wú)補(bǔ)充協(xié)議與交易習(xí)慣的，根據(jù)民法典第七百八十二條規(guī)定，定作人應(yīng)當(dāng)在承攬人交付工作成果時(shí)支付；工作成果部分交付的，定作人應(yīng)當(dāng)相應(yīng)支付。

第四，驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和方法。當(dāng)事人是否對(duì)檢驗(yàn)流程、檢驗(yàn)期限、檢驗(yàn)方法等檢驗(yàn)事項(xiàng)進(jìn)行約定。當(dāng)事人對(duì)驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和方法沒(méi)有約定或約定不明，且無(wú)補(bǔ)充協(xié)議與交易習(xí)慣的，按照同類(lèi)產(chǎn)品或者同類(lèi)服務(wù)的市場(chǎng)通常質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和方法驗(yàn)收。

第五，質(zhì)量保證期。在質(zhì)量保證期內(nèi)，定作物發(fā)生質(zhì)量問(wèn)題，除定作人使用不當(dāng)造成的以外，應(yīng)當(dāng)由承攬人負(fù)責(zé)修理或重作。

第六，解除及違約責(zé)任。當(dāng)事人對(duì)解除條件、違約責(zé)任沒(méi)有約定或約定不明，可適用民法典第五百六十三條、第七百七十二條、第七百七十八條、第七百八十七條及第五百七十七條至第五百九十三條關(guān)于解除、違約責(zé)任的規(guī)定。

（三）合同履行

承攬合同是以特定的工具和技能完成工作、交付工作成果并獲得報(bào)酬的合同，因此承攬人履行承攬合同的主要義務(wù)是按照約定的時(shí)間、數(shù)量、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)交付完成的工作成果，定作人履行承攬合同的主要義務(wù)是按照約定的時(shí)間和金額支付報(bào)酬。承攬合同履行這一要素中主要爭(zhēng)議在于違約方的確定，對(duì)此應(yīng)通過(guò)審查雙方對(duì)于各自合同義務(wù)的履行情況進(jìn)行判定。違約方的確定會(huì)影響解除權(quán)的行使及違約責(zé)任的承擔(dān)等，是此類(lèi)案件審理的關(guān)鍵要素。

1.承攬人自己完成主要工作

承攬人以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞務(wù)完成主要工作是承攬人的一項(xiàng)法定義務(wù)，當(dāng)事人如在合同中另有約定的，應(yīng)適用其約定。所謂“主要工作”是指對(duì)定作物質(zhì)量起決定性作用的部分。如果其質(zhì)量在承攬工作中不起決定性作用，定作物為一般人均可完成的工作，那么“主要部分”即指數(shù)量上的大部分。

根據(jù)民法典第七百七十二條規(guī)定，承攬人將工作交由次承攬人完成的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)定作人的同意，否則視為合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)，定作人享有合同解除權(quán)。定作人不行使合同解除權(quán)的，承攬人應(yīng)就次承攬人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)，根據(jù)合同相對(duì)性原則，承攬人不得直接追究次承攬人的責(zé)任，或要求次承攬人就定作物質(zhì)量所產(chǎn)生的責(zé)任承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。定作人與承攬人，承攬人與次承攬人應(yīng)當(dāng)分別根據(jù)雙方簽訂的合同承擔(dān)各自應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。定作人在請(qǐng)求承攬人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任后，承攬人就因次承攬人原因造成的損失，可以向次承攬人請(qǐng)求賠償。

2.承攬人按約定數(shù)量交貨

承攬人交付的工作成果標(biāo)的數(shù)量不符合約定，定作人仍然需要的，承攬人應(yīng)當(dāng)補(bǔ)齊，補(bǔ)交部分按逾期交付處理；經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)承攬人仍未履行，定作人不再需要的，有權(quán)解除合同。

3.承攬人按約定時(shí)間交貨

承攬人是否按時(shí)交付。根據(jù)工作成果的性質(zhì)，無(wú)需交付定作人的，承攬人完成工作時(shí)即為交付之日。承攬人未在約定時(shí)間內(nèi)交付工作成果，構(gòu)成遲延交付。若允許定作人較輕易地解除合同，則承攬人所耗費(fèi)的勞力、時(shí)間甚至巨額資金等承擔(dān)的損失過(guò)高，對(duì)承攬人顯失公平。如承攬人遲延交付但其工作已完成的，定作人可以基于承攬合同特性請(qǐng)求減少報(bào)酬或賠償因遲延所受損害。由于承攬人遲延交付，致使定作人產(chǎn)生替代給付的費(fèi)用、造成可得利益損失的，定作人有權(quán)請(qǐng)求承攬人賠償損失。

定作人是否及時(shí)受領(lǐng)。承攬人完成工作后，定作人無(wú)正當(dāng)理由拒絕接受工作成果的，承攬人可以催告定作人接受工作成果并進(jìn)行檢驗(yàn)。定作人超過(guò)合理期限受領(lǐng)工作成果的，承攬人可以根據(jù)民法典第五百七十條規(guī)定，提存工作成果。

4.工作成果風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)

第一，在包工包料型承攬合同中，定作人自工作成果交付時(shí)取得所有權(quán)，工作成果毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由承攬人承擔(dān)，交付之后由定作人承擔(dān)。如果承攬人完成工作，但是在工作成果交付給定作人之前已毀損、滅失的，承攬人需承受損失風(fēng)險(xiǎn)，不得以曾經(jīng)依約完成工作為由請(qǐng)求定作人支付報(bào)酬。在來(lái)料加工型承攬合同中，標(biāo)的物所有權(quán)與風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)均應(yīng)歸屬于定作人。

第二，如果工作完成后，承攬人按照約定交付工作成果而定作人延遲受領(lǐng)的，定作人承擔(dān)延遲受領(lǐng)期間工作成果毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，定作人仍有義務(wù)按照約定向承攬人支付報(bào)酬及其他費(fèi)用。

5.承攬人按約定質(zhì)量交貨

（1）定作物材料質(zhì)量問(wèn)題

第一，承攬人對(duì)定作人提供材料、圖紙或技術(shù)的檢驗(yàn)責(zé)任的審查。其一，承攬人對(duì)定作人提供材料的質(zhì)量等應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)，根據(jù)民法典第七百七十五條規(guī)定，對(duì)不符合約定的應(yīng)及時(shí)通知定作人在合理期限內(nèi)進(jìn)行更換，并可以順延履行期限，未履行通知義務(wù)的，視為定作人交付的材料合格。其二，承攬人能夠發(fā)現(xiàn)瑕疵、但未能及時(shí)告知定作人的，導(dǎo)致定作人沒(méi)有補(bǔ)齊或者采取其他補(bǔ)救措施，使得承攬工作未能按時(shí)完成的，承攬人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。其三，對(duì)于承攬人不能發(fā)現(xiàn)的隱蔽瑕疵，承攬人仍有權(quán)依照約定獲得報(bào)酬。其四，承攬人應(yīng)當(dāng)妥善保管定作人提供的材料，根據(jù)民法典第七百八十四條規(guī)定，因承攬人的過(guò)錯(cuò)造成材料滅失的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，并對(duì)由此造成的交付逾期或交付定作物的質(zhì)量、數(shù)量不符合合同約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

第二，定作人對(duì)承攬人提供材料的審查。其一，承攬人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)提供材料，并提供發(fā)票、檢驗(yàn)證書(shū)、質(zhì)量說(shuō)明書(shū)等證明資料，根據(jù)民法典第七百七十四條規(guī)定，及時(shí)通知定作人檢驗(yàn)，定作人檢驗(yàn)后，認(rèn)為材料符合合同約定，應(yīng)當(dāng)告知承攬人，或以書(shū)面的形式予以確認(rèn)。定作人因檢驗(yàn)材料所支付的費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由定作人自行承擔(dān)。其二，材料質(zhì)量不符合約定的，定作人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知承攬人更換，由此產(chǎn)生的費(fèi)用，由承攬人承擔(dān)。定作人在接到檢驗(yàn)通知后，在合理期限內(nèi)，未做檢驗(yàn)的，推定承攬人提供的材料符合要求，定作人再對(duì)該材料提出質(zhì)量異議，法院不予支持。其三，定作人未及時(shí)檢驗(yàn)的，應(yīng)當(dāng)順延工期，并賠償承攬人因此受到的損失。

（2）定作物質(zhì)量問(wèn)題

民法典對(duì)于承攬合同的檢驗(yàn)期限沒(méi)有具體規(guī)定，對(duì)此根據(jù)第六百四十六條規(guī)定，可以參照適用第六百二十一條關(guān)于買(mǎi)賣(mài)合同中標(biāo)的物檢驗(yàn)期限的相關(guān)規(guī)定。

第一，定作人對(duì)其接收的定作物應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清點(diǎn)，并對(duì)型號(hào)、規(guī)格、重量、標(biāo)識(shí)、外觀等表面瑕疵，在合同約定的期限內(nèi)進(jìn)行及時(shí)檢驗(yàn)，如存在瑕疵及時(shí)提出異議。定作人怠于檢驗(yàn)、驗(yàn)收，不正當(dāng)阻止付款條件成就的，應(yīng)視為條件已成就。

第二，對(duì)于隱蔽瑕疵，如合同未約定檢驗(yàn)期限，則應(yīng)給予合理的檢驗(yàn)期，如定作人收到貨物后超過(guò)約定的檢驗(yàn)期或合理期限，未向承攬人提出質(zhì)量異議的，一般推定為定作物符合合同約定。

第三，對(duì)于只能在使用中發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量瑕疵，定作人應(yīng)在合理期限內(nèi)及時(shí)通知承攬人，在合同無(wú)特別約定的情況下，定作人提出質(zhì)量異議的最長(zhǎng)時(shí)間限以?xún)赡隇橐?。?duì)定作物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用該兩年的規(guī)定。承攬人知道或者應(yīng)當(dāng)知道定作物不符合約定的，定作人不受前述通知時(shí)間的限制。

第四，定作人使用中發(fā)現(xiàn)瑕疵的，應(yīng)當(dāng)對(duì)定作物進(jìn)行封存，將定作物提交有資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。定作人不知道定作物有隱蔽瑕疵的，承攬人以定作人已經(jīng)使用為由提出視為質(zhì)量合格的抗辯，法院不予支持。

（3）造成質(zhì)量問(wèn)題的原因

質(zhì)量問(wèn)題并非必然源于承攬人，包括以下三種情況：其一，質(zhì)量問(wèn)題系因定作人提供的圖紙或技術(shù)要求不合理所致，根據(jù)民法典第七百七十六條規(guī)定，承攬人無(wú)需承擔(dān)違約責(zé)任。承攬人發(fā)現(xiàn)定作人提供的圖紙或技術(shù)要求不合理的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知定作人；其二，質(zhì)量問(wèn)題系因定作人提供的原材料所致，承攬人亦無(wú)需承擔(dān)違約責(zé)任，如承攬人明知上述情形而不告知定作人，則仍應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。其三，如果質(zhì)量問(wèn)題是定作人與承攬人共同造成的，承攬人應(yīng)負(fù)與其過(guò)錯(cuò)相適應(yīng)的責(zé)任。

（4）定作物存在質(zhì)量問(wèn)題的法律后果

第一，承攬人就工作瑕疵負(fù)有修補(bǔ)義務(wù)，且為在先義務(wù)。承攬人主動(dòng)要求修理的，定作人不能拒絕修理。承攬人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)運(yùn)輸費(fèi)、道路費(fèi)、勞動(dòng)費(fèi)用、材料費(fèi)等為修理必須支出的費(fèi)用。

第二，修理是對(duì)原工作成果進(jìn)行改造，重作則是另行完成新工作成果。當(dāng)承攬人重作時(shí)，其可以要求定作人返還不符合質(zhì)量要求的工作成果。定作人自行修補(bǔ)或重作的，定作人享有要求承攬人償還修理費(fèi)用、重作費(fèi)用的請(qǐng)求權(quán)。

第三，定作人可以就因質(zhì)量瑕疵本身的損失，主張承攬人承擔(dān)修理、重作的違約責(zé)任，同時(shí)，對(duì)于延遲給付造成的損失以及質(zhì)量瑕疵造成定作人固有利益的損失，定作人有權(quán)請(qǐng)求承攬人賠償。

6.定作物質(zhì)量鑒定

訴訟過(guò)程中，當(dāng)定作人、承攬人對(duì)于定作物是否存在瑕疵產(chǎn)生爭(zhēng)議，法院應(yīng)當(dāng)判斷是否應(yīng)當(dāng)啟動(dòng)鑒定程序以及啟動(dòng)鑒定后對(duì)于鑒定意見(jiàn)的審查。

（1）鑒定程序的啟動(dòng)

第一，認(rèn)為定作物有質(zhì)量問(wèn)題一方的舉證責(zé)任。在申請(qǐng)質(zhì)量鑒定之前，按照舉證責(zé)任分配原則，提出定作物存在質(zhì)量問(wèn)題的一方是否提供初步證據(jù)證明存在質(zhì)量問(wèn)題，當(dāng)已經(jīng)有初步證據(jù)顯示定作物存在隱性瑕疵，可以通過(guò)申請(qǐng)鑒定的方式提交專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。

第二，質(zhì)量瑕疵的類(lèi)型。法院應(yīng)當(dāng)審查定作物的質(zhì)量瑕疵屬于顯性瑕疵還是隱性瑕疵。定作人對(duì)于定作物可能存在的顯性瑕疵是否及時(shí)檢驗(yàn)，定作人對(duì)顯性瑕疵是否當(dāng)場(chǎng)或在合同約定的期限內(nèi)向承攬人提出異議。定作人是否只有在使用過(guò)程中才能發(fā)現(xiàn)瑕疵，并在合同約定的期限內(nèi)或合理期限內(nèi)向承攬人提出異議。當(dāng)定作物存在隱性瑕疵時(shí)，當(dāng)事人可以就定作物的隱性瑕疵提交專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢驗(yàn)。

第三，是否需要啟動(dòng)鑒定。應(yīng)當(dāng)根據(jù)承攬合同的約定，首先，合同中是否約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，定作物是否符合約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。其次，承攬合同是否對(duì)檢驗(yàn)事項(xiàng)、質(zhì)量異議的期限等事項(xiàng)是否作出約定，承攬合同當(dāng)事人是否根據(jù)約定對(duì)定作物進(jìn)行檢驗(yàn)驗(yàn)收，驗(yàn)收時(shí)有無(wú)提出質(zhì)量異議；如果已經(jīng)超出約定的驗(yàn)收期間或者質(zhì)量異議提出的期間、質(zhì)量保證期間，無(wú)需啟動(dòng)鑒定程序，依照合同約定判定。

第四，鑒定的條件。負(fù)有舉證責(zé)任一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)書(shū)面提出鑒定申請(qǐng)，說(shuō)明鑒定物的品名，要求鑒定的內(nèi)容及約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，并在規(guī)定的期限內(nèi)預(yù)繳鑒定費(fèi)用。如果負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人未提出鑒定申請(qǐng)或未預(yù)繳鑒定費(fèi)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。定作物應(yīng)當(dāng)符合能夠鑒定的條件，定作物的保管人應(yīng)當(dāng)對(duì)導(dǎo)致定作物無(wú)法鑒定的狀況承擔(dān)保管不善的責(zé)任。

第五，訴訟程序中的鑒定提出。當(dāng)事人在二審審理中提出鑒定申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)查明其是否已經(jīng)在一審過(guò)程中提出過(guò)鑒定申請(qǐng)，如未在一審審理中提出鑒定申請(qǐng)，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)就此說(shuō)明原因，法院按上述流程進(jìn)行判斷。如果在一審審理中相對(duì)方已經(jīng)提出鑒定申請(qǐng)，另一方當(dāng)事人拒絕鑒定，此方當(dāng)事人在二審中提出鑒定申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)依照證據(jù)規(guī)則，證明其提出申請(qǐng)的合理理由及鑒定依據(jù)。

（2）鑒定意見(jiàn)的審查

第一，鑒定意見(jiàn)是否為法院委托的鑒定機(jī)構(gòu)出具。當(dāng)事人自行委托鑒定機(jī)構(gòu)出具的鑒定意見(jiàn)系當(dāng)事人提供的證據(jù)，是否啟動(dòng)鑒定程序由法院對(duì)相關(guān)事實(shí)認(rèn)定后作出決定。

第二，當(dāng)事人對(duì)鑒定材料進(jìn)行質(zhì)證。當(dāng)事人對(duì)鑒定意見(jiàn)有異議，應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)以書(shū)面形式提出。

第三，當(dāng)鑒定人出庭接受質(zhì)詢(xún)。對(duì)于當(dāng)事人提出的異議，法院應(yīng)當(dāng)要求鑒定人作出解釋、說(shuō)明或補(bǔ)充。如鑒定人無(wú)法作出合理解釋說(shuō)明，該鑒定意見(jiàn)不能被采納作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

第四，鑒定意見(jiàn)存在瑕疵。當(dāng)存在鑒定人不具備相應(yīng)資質(zhì)、鑒定程序嚴(yán)重違法的情形，當(dāng)事人可以申請(qǐng)重新鑒定，重新鑒定的，原鑒定意見(jiàn)不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

第五，對(duì)鑒定意見(jiàn)是否采納。鑒定意見(jiàn)作為證據(jù)，法院應(yīng)結(jié)合其是否具有合法性、可靠性、科學(xué)性、權(quán)威性，以及其證明能力進(jìn)行綜合判斷，是否采納鑒定意見(jiàn)，不能斷章取義，應(yīng)當(dāng)具有司法評(píng)價(jià)。

7.稅費(fèi)及發(fā)票問(wèn)題

增值稅專(zhuān)用發(fā)票及抵扣資料，不能單獨(dú)證明出賣(mài)人已履行交付義務(wù)，僅能起到間接證明作用，應(yīng)當(dāng)審查增值稅專(zhuān)用發(fā)票與送貨單、入庫(kù)單、收貨單、交易明細(xì)、對(duì)賬單等其它證據(jù)是否形成證明標(biāo)的物已交付的證據(jù)鏈。

關(guān)于定作人收到發(fā)票后再付款的約定，定作人惡意拒收發(fā)票、為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚垢犊顥l件成就的，視為付款條件已經(jīng)成就。如不存在上述情形，因開(kāi)具發(fā)票義務(wù)與付款義務(wù)并非對(duì)等的合同義務(wù)，基本公平原則類(lèi)推適用民法典第五百一十一條中履行期限不明確的規(guī)定。

8.定作人的付款義務(wù)

定作人支付報(bào)酬是作為承攬人交付工作成果的對(duì)價(jià)，報(bào)酬一般是指金錢(qián)。定作人與承攬人是否簽訂對(duì)賬單或者形成其他結(jié)算憑證，是認(rèn)定報(bào)酬金額的重要依據(jù)。

承攬人交付部分工作成果的，定作人對(duì)應(yīng)支付部分工作報(bào)酬。如果定作人支付報(bào)酬以及材料費(fèi)等費(fèi)用時(shí)，承攬人下落不明、承攬人死亡或者喪失行為能力而未確定繼承人或者監(jiān)護(hù)人的，定作人可以將報(bào)酬等價(jià)款提存。定作人以承攬人交付的定作物不符合合同約定為由主張不支付或少支付工作報(bào)酬的，應(yīng)當(dāng)就其主張承擔(dān)舉證責(zé)任，如舉證不能的，則應(yīng)當(dāng)向承攬人支付報(bào)酬并賠償損失。

（四）合同性質(zhì)

承攬合同兼有買(mǎi)賣(mài)、勞務(wù)、委托等多重性質(zhì)，容易與相近案由相混淆，審判實(shí)踐中對(duì)于涉案合同是否屬于承攬合同易發(fā)生爭(zhēng)議，合同性質(zhì)會(huì)影響案件管轄、法律適用、解除權(quán)行使、違約責(zé)任等問(wèn)題的認(rèn)定，故需在案件審理適用法律前予以確定。

1.承攬合同與買(mǎi)賣(mài)合同的區(qū)分

（1）買(mǎi)賣(mài)合同的標(biāo)的主要為有形物，承攬合同的標(biāo)的不僅包括有形物，還可以指向特定服務(wù)，如維修、測(cè)試等。

（2）買(mǎi)賣(mài)合同的標(biāo)的物一般是種類(lèi)物，具有通用性，一般有國(guó)家或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，而承攬合同的標(biāo)的物則是按照定作人的特殊要求專(zhuān)門(mén)制作，具有特定性，通常被稱(chēng)為非標(biāo)產(chǎn)品。

（3）定作人基于對(duì)承攬人能力和技能的信任，與承攬人訂立合同，因此承攬人不得隨意將其工作轉(zhuǎn)交他人完成，而買(mǎi)賣(mài)合同無(wú)此信任關(guān)系，物品系出賣(mài)人生產(chǎn)還是從他處購(gòu)買(mǎi)，均無(wú)實(shí)質(zhì)影響。

（4）買(mǎi)賣(mài)合同的目的在于取得標(biāo)的所有權(quán)，承攬合同則以一方完成并交付特定工作成果為目的，轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)只是完成工作成果后的一種表現(xiàn)形式。

（5）買(mǎi)賣(mài)合同中買(mǎi)受人一般無(wú)需對(duì)產(chǎn)品的生產(chǎn)過(guò)程進(jìn)行監(jiān)督檢查，而承攬合同中承攬人負(fù)有接受定作人監(jiān)督檢查的義務(wù)。

2.承攬合同與委托合同的區(qū)分

（1）承攬合同的標(biāo)的指向工作成果，最終是為了取得定作物，委托合同的標(biāo)的指向特定事務(wù)，更注重代為處理事務(wù)的過(guò)程，事務(wù)的范圍也不限于特定結(jié)果的發(fā)生。

（2）承攬合同中，承攬人以自己名義行事，獨(dú)立承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，而委托合同中，受托人往往以委托人的名義行事，風(fēng)險(xiǎn)由委托人承擔(dān)。

（3）承攬合同中，只有定作方可以隨時(shí)解除合同，但委托合同中，雙方均可以隨時(shí)解除合同。

3.承攬合同與服務(wù)合同的區(qū)分

承攬合同與服務(wù)合同都存在勞務(wù)的付出，主要區(qū)別在于服務(wù)合同指向的是無(wú)形的服務(wù)，而承攬合同通常指向有形的工作成果，特定的服務(wù)如修理、檢測(cè)也是基于有形物。因此承攬合同的糾紛主要圍繞物的交付，而服務(wù)合同的糾紛則主要圍繞行為的給付。

4.承攬合同與建設(shè)工程合同的區(qū)別

（1）主體資質(zhì)方面。建設(shè)工程項(xiàng)目經(jīng)過(guò)可行性研究、立項(xiàng)規(guī)劃審批等，發(fā)包人應(yīng)具備發(fā)包資格。施工主體實(shí)行市場(chǎng)準(zhǔn)入制度，承包人是必須具備相應(yīng)資質(zhì)的法人。承攬合同標(biāo)的小，對(duì)定作人一般沒(méi)有發(fā)包要求，承攬人可以是具有資質(zhì)的法人，也可以是其他單位或者個(gè)人。

（2）受行政制約方面。建設(shè)工程是涉及公共利益和安全的特殊產(chǎn)品，國(guó)家實(shí)行嚴(yán)格的管理和控制，當(dāng)事人意思自治受公權(quán)力的制約。承攬合同以當(dāng)事人合意為主，行政一般不予干預(yù)。

（3）合同要式方面。建設(shè)工程施工合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式，承攬合同可以是口頭形式。

（4）部分工作交由第三人完成的程序不同。工程總包人將其中部分工作交與第三人完成，無(wú)須取得發(fā)包人同意。承攬人有權(quán)將部分輔助工作交與第三人完成，無(wú)須征得定作人同意。承攬合同分包后，次承攬人就完成的工作向承攬人負(fù)責(zé)；建設(shè)工程分包后，分包人就工作成果與總包人共同向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。

（五）合同解除

承攬合同中的解除權(quán)包括定作人任意解除權(quán)、法定解除權(quán)、約定解除權(quán)及司法解除權(quán)，上述解除權(quán)的構(gòu)成要件以及法律后果存在區(qū)別，審判思路、審理內(nèi)容也因此各不相同，需要準(zhǔn)確識(shí)別當(dāng)事人行使解除權(quán)的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)規(guī)范。

審判實(shí)踐中，在當(dāng)事人未對(duì)自己請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)進(jìn)行明確的情況下，人民法院應(yīng)當(dāng)首先行使釋明權(quán)，要求當(dāng)事人明確其提出解除合同訴請(qǐng)所依據(jù)的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)，而非直接代替當(dāng)事人作出選擇進(jìn)行裁判。

此外，根據(jù)《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》第49條第二款規(guī)定，人民法院在審理雙務(wù)合同解除類(lèi)案件時(shí)，應(yīng)參照紀(jì)要第36條的程序和要求對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行釋明，告知原告變更或增加訴訟請(qǐng)求，或者告知被告提出同時(shí)履行抗辯，對(duì)于合同解除的后果一并予以處理?；谏鲜鲆?guī)定，在因雙務(wù)合同引發(fā)的訴訟中，原告起訴請(qǐng)求解除合同，被告主張繼續(xù)履行，或者原告起訴請(qǐng)求繼續(xù)履行，而被告主張解除合同，法院判決合同解除的，要特別注意對(duì)合同解除的后果應(yīng)一并處理，防止機(jī)械適用“不告不理”原則僅就當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求進(jìn)行審理，而應(yīng)當(dāng)依職權(quán)向當(dāng)事人明確釋明變更或者增加訴訟請(qǐng)求，盡可能一次性解決糾紛。

1.任意解除權(quán)

（1）行使主體

定作人在承攬人完成工作前可以隨時(shí)解除合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。因此承攬合同中任意解除權(quán)的行使主體僅限于定作人。

（2）行使方式

任意解除權(quán)屬于形成權(quán)，因此應(yīng)該以通知的方式行使。

（3）除斥期間

行使任意解除權(quán)的起點(diǎn)時(shí)間為承攬合同成立之日，截止日為完成工作之日。此處的“完成工作”應(yīng)理解為“交付工作成果”，一方面，因工作成果未交付的，定作人無(wú)法判斷是否完成工作，而交付工作成果是較為明確的判斷標(biāo)準(zhǔn)；另一方面，如承攬人已經(jīng)完成全部工作成果尚未交付的，可以通過(guò)合同解除后果保障承攬人的權(quán)利，無(wú)需通過(guò)限制定作人的任意解除權(quán)實(shí)現(xiàn)。

定作人行使任意解除權(quán)無(wú)須說(shuō)明理由，只要其表示要求解除合同就可以解除合同，但是定作人只有在承攬人完成工作前可以隨時(shí)解除合同，如果定作物已經(jīng)全部交付，僅僅是加工款尾款未支付，定作人不能行使任意解除權(quán)，如果定作物存在質(zhì)量問(wèn)題的，定作人只能向?qū)Ψ街鲝堖`約責(zé)任。定作人不得在承攬人已經(jīng)完成加工工作后行使任意解除權(quán)。

（4）解除后果

合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以請(qǐng)求恢復(fù)原狀或者采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)請(qǐng)求賠償損失。

第一，定作物成品及半成品歸屬。定作人行使任意解除權(quán)、合同解除后，承攬人往往有三類(lèi)物品需要處理：定作物成品、定作物半成品以及定作物材料。其中，定作物材料一般應(yīng)當(dāng)由材料提供方保留，而對(duì)于定作物成品及半成品，可以依次從以下四個(gè)方面進(jìn)行判斷：其一，意思自治。由當(dāng)事人對(duì)定作物成品及定作物半成品歸屬進(jìn)行協(xié)商，如能達(dá)成一致的，尊重當(dāng)事人合意。其二，物盡其用。定作物成品往往對(duì)定作人更有價(jià)值；而對(duì)于定作物半成品，如果承攬人長(zhǎng)期從事某材料加工，定作物半成品由其保留，尚有重新利用的可能，符合綠色原則，相較于由定作人保留，承攬人的損失更小。其三，材料來(lái)源。對(duì)雙方均無(wú)價(jià)值的，如果定作人提供材料，因定作人從未作出將材料所有權(quán)轉(zhuǎn)移給承攬人的意思表示，也不會(huì)發(fā)生從承攬人向定作人轉(zhuǎn)移定作物所有權(quán)的問(wèn)題，因此，定作物成品及半成品應(yīng)歸定作人保留。反之，承攬人提供材料的，仍歸承攬人。其四，占有主體。雙方均提供材料、且難以區(qū)分價(jià)值比例的，為減少轉(zhuǎn)移、交接成本，直接占有者即承攬人保留，更符合經(jīng)濟(jì)原則。

第二，定作人行使任意解除權(quán)后的賠償范圍。定作人行使任意解除權(quán)是法律賦予的單方解除權(quán)，不構(gòu)成違約。任意解除權(quán)一般是在承攬人無(wú)過(guò)錯(cuò)或者過(guò)錯(cuò)輕微情況下行使。承攬人沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的情況下，定作人行使任意解除權(quán)后應(yīng)當(dāng)賠償承攬人的損失。承攬人簽訂合同的目的是取得相應(yīng)的合同履行利益，如果僅賠償實(shí)際損失，可能會(huì)造成權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重不對(duì)等，在法律沒(méi)有明確規(guī)定時(shí)，從公平正義、誠(chéng)實(shí)信用、鼓勵(lì)交易原則出發(fā)，對(duì)承攬人的履行利益也應(yīng)予以保護(hù)。對(duì)于履行利益應(yīng)當(dāng)根據(jù)個(gè)案情況從嚴(yán)把握適用。

一般而言，定作人的賠償損失范圍主要包括：承攬人已完成的工作部分所應(yīng)當(dāng)獲得的報(bào)酬、承攬人為完成這部分工作所支出的材料費(fèi)等，以及承攬人因合同解除而受到的其他損失。對(duì)于賠償范圍可以從以下幾個(gè)方面加以考慮：①區(qū)分定作合同與加工合同，確定賠償范圍是否包括材料費(fèi)；②審查承攬人完成工作的進(jìn)度，確定賠償范圍是否包括成品的附加值；③審查定作人支付報(bào)酬的情況，確定未支付的報(bào)酬是否作為賠償范圍；④審查承攬人是否因定作人行使任意解除權(quán)獲利，確定在賠償范圍中扣除承攬人獲利部分；⑤審查定作人、承攬人對(duì)損失的擴(kuò)大是否存在過(guò)錯(cuò)，確定按過(guò)錯(cuò)程度承擔(dān)賠償責(zé)任。

（5）任意解除權(quán)不得約定排除。

承攬合同中只有定作人才享有任意解除權(quán)，承攬人無(wú)權(quán)行使任意解除權(quán)。承攬合同雙方不能通過(guò)約定排除定作人的任意解除權(quán)。理由是：首先，承攬合同中定作人享有的單方任意解除權(quán)，屬于一種特例，是由承攬合同的特點(diǎn)決定的。承攬合同的維持須有信任基礎(chǔ)，當(dāng)喪失信任基礎(chǔ)時(shí)，合同的繼續(xù)履行有違合同目的。在承攬合同的履行過(guò)程中，定作人因主觀或客觀原因不再需要與承攬人完成約定的加工成果，如果定作人沒(méi)有單方解除權(quán)，則只能援引民法典合同編中有關(guān)合同解除的規(guī)定，如不符合法定解除或者與承攬方無(wú)法達(dá)成一致，則定作人只能繼續(xù)履行合同直至承攬完成，其結(jié)果是違背了定作人的理性預(yù)期，并使得定作人遭受更大的經(jīng)濟(jì)損失。其次，法律賦予定作人享有的任意解除權(quán)，是法律的強(qiáng)制性規(guī)范，定作人享有任意解除權(quán)的正當(dāng)性是基于承攬合同的性質(zhì)，而非是否有償，除非特別法規(guī)定對(duì)定作人的任意解除權(quán)加以限制，否則不應(yīng)認(rèn)定定作人的任意解除權(quán)可以通過(guò)約定加以放棄。最后，承攬合同任意解除權(quán)的制度設(shè)計(jì)目的在于避免社會(huì)價(jià)值的浪費(fèi)，符合民法的綠色經(jīng)濟(jì)原則。

2.法定解除權(quán)

（1）行使主體

法定解除權(quán)的行使須符合民法典第五百六十三條規(guī)定的情形，對(duì)于承攬合同中法定解除權(quán)的行使主體需分類(lèi)討論：

第一，因違約導(dǎo)致的合同解除。原則上只有守約方享有合同解除權(quán)，違約方不享有合同解除權(quán)，不論該守約方是承攬人還是定作人。守約方以對(duì)方違約為由請(qǐng)求解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)審查違約方的違約程度是否顯著輕微，是否影響守約方合同目的實(shí)現(xiàn)，根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，確定合同應(yīng)否解除。違約方的違約程度顯著輕微，不影響守約方合同目的實(shí)現(xiàn)，守約方請(qǐng)求解除合同的，人民法院不予支持；反之，則依法予以支持。承攬合同系雙務(wù)合同，若雙方均存在違約行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同義務(wù)分配、履行程度、各自違約程度大小等因素綜合確定當(dāng)事人是否享有解除權(quán)，如果雙方都存在致使合同目的落空的違約行為，那么雙方都有解除權(quán)。在一方已經(jīng)履行合同大部分義務(wù)，特別是合同目的已經(jīng)基本達(dá)成時(shí)，如果允許另一方解除合同將導(dǎo)致雙方利益顯著失衡，且繼續(xù)履行不影響要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利的，一般不宜支持另一方行使解除權(quán)。

第二，因不可抗力導(dǎo)致的合同解除。發(fā)生不可抗力致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)時(shí)，因?yàn)椴淮嬖谶`約行為，故雙方都有解除權(quán)。

（2）行使方式

第一，通知解除。解除合同的意思表示到達(dá)對(duì)方即可，無(wú)須對(duì)方當(dāng)事人同意，這符合解除權(quán)是形成權(quán)的本質(zhì)特征。通知的方式可以是書(shū)面形式，也可以是口頭形式或者其他形式，但必須能夠表明解除權(quán)人有解除合同的意思表示，并且到達(dá)對(duì)方當(dāng)事人。合同自解除通知到達(dá)對(duì)方當(dāng)事人時(shí)解除。有時(shí)，享有解除權(quán)的當(dāng)事人為了給對(duì)方一個(gè)糾正自己違約的機(jī)會(huì)，可能會(huì)向?qū)Ψ桨l(fā)出催告，并載明在一定期限內(nèi)對(duì)方仍不履行時(shí)合同自動(dòng)解除。如果對(duì)方在催告載明的期限內(nèi)仍不履行的，為了維護(hù)解除權(quán)人的利益，合同在載明的期限屆滿時(shí)自動(dòng)解除，而無(wú)須解除權(quán)人再另外發(fā)出一份解除通知。

第二，訴訟或者仲裁解除。解除權(quán)可以不經(jīng)通知，直接通過(guò)起訴或者申請(qǐng)仲裁的方式行使，這本質(zhì)上也是一種通知解除，只不過(guò)解除的意思表示不是對(duì)方直接作出，而是載入法律文書(shū)中，經(jīng)由法院或者仲裁機(jī)構(gòu)送達(dá)對(duì)方當(dāng)事人。合同自起訴狀副本或者仲裁申請(qǐng)書(shū)副本送達(dá)對(duì)方時(shí)解除。

（3）解除后果

承攬合同解除的法律后果處理上需要重點(diǎn)把握兩方面的問(wèn)題：一是定作物歸屬的判定，二是定作物殘值的處理。對(duì)此前文已作詳細(xì)闡述，此處不再贅述。需要注意的是，承攬合同系雙務(wù)合同，基于雙方互負(fù)債務(wù)之間的對(duì)價(jià)關(guān)系，在承攬合同法定解除的情況下，法院若判決承攬人向定作人返還價(jià)款的，對(duì)于已經(jīng)交付定作人的定作物殘值應(yīng)在判決主文中一并予以處理，避免造成衍生訴訟。

3.約定解除權(quán)

（1）行使主體

約定解除權(quán)是指，當(dāng)事人可以約定一方解除合同的事由，解除合同的事由發(fā)生時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。約定解除權(quán)系依雙方當(dāng)事人的合意發(fā)生，既可以保留給一方當(dāng)事人，也可以保留給雙方當(dāng)事人。在承攬合同中，承攬人與定作人均可享有約定解除權(quán)，其實(shí)際上是否享有約定解除權(quán)，完全依當(dāng)事人的約定，與其是否系合同守約方無(wú)關(guān)。

（2）行使方式

約定解除權(quán)的行使的具體方式可以由當(dāng)事人特別約定，如果沒(méi)有特別約定可以適用民法典上關(guān)于合同解除的一般規(guī)定。

（3）解除后果

約定解除權(quán)的解除后果與其他解除權(quán)并無(wú)差異，此處不作詳述。

4.司法解除權(quán)

（1）行權(quán)主體

當(dāng)發(fā)生民法典第五百八十條第一款規(guī)定的合同僵局，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，違約方在符合下列條件的前提下，可以提出解除合同，具體條件如下：

第一，違約方起訴請(qǐng)求解除合同主觀上是非惡意的；

第二，違約方繼續(xù)履行合同對(duì)其顯失公平；

第三，守約方繼續(xù)履行合同違反了誠(chéng)信原則。

值得注意的是，根據(jù)民法典第五百八十條第二款規(guī)定，這里并沒(méi)有直接賦予違約方解除合同的形成權(quán)，違約方只是可以提出申請(qǐng)，最終合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系是否終止，由人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)來(lái)決斷。并且，即使違約方申請(qǐng)成功，合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系被終止，也并不影響違約方承擔(dān)除繼續(xù)履行之外的其他違約責(zé)任，尤其是賠償損失的責(zé)任。

（2）行使方式

違約方主張解除合同是形成訴權(quán)，只能通過(guò)向法院或仲裁機(jī)構(gòu)提出請(qǐng)求，不能通過(guò)向?qū)Ψ剿瓦_(dá)通知的方式行使。需要注意，法院應(yīng)避免以違約方主張解除合同的意思表示到達(dá)對(duì)方的時(shí)間點(diǎn)作為終止雙方權(quán)利義務(wù)的日期，此種做法相當(dāng)于認(rèn)可了違約方享有解除權(quán)，難以體現(xiàn)出公平原則、誠(chéng)信原則。審判實(shí)務(wù)中多以“一審判決生效之日”“二審判決作出之日”作為判決主文中合同終止的時(shí)間點(diǎn)。

（3）解除后果

違約方不應(yīng)因其違約行為而獲利，也不得因合同解除而逃避違約責(zé)任。違約方在提起訴訟時(shí)往往否認(rèn)自己的違約行為而主張對(duì)方違約并要求解除合同、賠償損失，此時(shí)，法院應(yīng)審慎處理終止合同關(guān)系后的責(zé)任承擔(dān)問(wèn)題。特別是在經(jīng)法院釋明后，被告堅(jiān)持不對(duì)原告的違約責(zé)任提起反訴的情形下，法院亦應(yīng)基于原告的損失賠償請(qǐng)求，全面查明合同履行情況，避免出現(xiàn)違約方獲利的情況。

（六）違約責(zé)任

1.繼續(xù)履行

繼續(xù)履行，指在違約方不履行合同義務(wù)或不全面履行合同義務(wù)時(shí)，由法院強(qiáng)制違約方繼續(xù)履行合同義務(wù)的違約責(zé)任承擔(dān)方式。在合同具備履行條件的情況下，法律允許守約方依法強(qiáng)制違約方繼續(xù)履行合同，包括承攬人交付工作成果、定作人支付報(bào)酬等，以保障守約方實(shí)現(xiàn)交易目的。

2.修理、重作

修理、重作應(yīng)優(yōu)先于減少報(bào)酬、賠償損失等救濟(jì)措施適用。工作成果不符合要求時(shí)，原則上定作人應(yīng)先確定一定期限要求承攬人修理，在承攬人拒絕修理或遲延修理前，定作人不能尋求其他救濟(jì)手段。在承攬人未在合理期限內(nèi)再交付符合質(zhì)量要求的工作成果時(shí)，定作人可以選擇自行或請(qǐng)第三人修理、重作，由此產(chǎn)生的必要費(fèi)用則應(yīng)由承攬人承擔(dān)。

3.減少報(bào)酬

根據(jù)民法典第七百八十一條規(guī)定，在承攬人交付的工作成果存在質(zhì)量瑕疵時(shí)，定作人可以要求減少報(bào)酬。承攬人以定作物的性質(zhì)等不宜修理重作，或者修理重作費(fèi)用過(guò)高提出抗辯的，法院應(yīng)當(dāng)在查明事實(shí)后，向定作人釋明變更訴訟請(qǐng)求為減少報(bào)酬以及其他違約責(zé)任訴請(qǐng)。

4.支付違約金

違約金過(guò)高的調(diào)整以約定違約金還是實(shí)際損失為基準(zhǔn)。對(duì)于合同約定的違約金，未經(jīng)當(dāng)事人明確請(qǐng)求，法院原則上不主動(dòng)調(diào)整。違約金過(guò)高的調(diào)整應(yīng)根據(jù)案件的具體情形，以違約造成的實(shí)際損失為基準(zhǔn)，同時(shí)兼顧違約金的懲罰性，調(diào)整時(shí)綜合考量以下因素：①合同履行程度；②違約方的過(guò)錯(cuò)程度；③合同的預(yù)期利益；④當(dāng)事人締約地位的強(qiáng)弱；⑤是否適用格式合同或條款；⑥違約金計(jì)算的基數(shù)；⑦法官根據(jù)具體案件認(rèn)為應(yīng)當(dāng)考量的其他因素等。

主張違約金過(guò)高的舉證責(zé)任分配。主張違約金調(diào)整的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)就違約金是否過(guò)高承擔(dān)舉證責(zé)任；對(duì)方當(dāng)事人對(duì)此予以否認(rèn)的，在違約方就約定違約金過(guò)高提供相應(yīng)證據(jù)后，也應(yīng)提供相應(yīng)證據(jù)證明違約金并未過(guò)高，但其證明標(biāo)準(zhǔn)較之違約方可適當(dāng)降低。理由在于：基于“誰(shuí)主張、誰(shuí)舉證”的證據(jù)規(guī)則，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)就違約金過(guò)高的主張承擔(dān)舉證責(zé)任；此外，鑒于衡量違約金是否過(guò)高的關(guān)鍵問(wèn)題是違約造成的損失，守約方因更了解違約造成損失的事實(shí)和相關(guān)證據(jù)而具有較強(qiáng)的舉證能力，亦應(yīng)承擔(dān)一定的舉證責(zé)任；尤其在違約方初步舉證的情況下，應(yīng)根據(jù)具體案情，合理分配舉證責(zé)任。

（七）其他

1.承攬人行使留置權(quán)

定作人未向承攬人支付報(bào)酬或材料費(fèi)等價(jià)款的，承攬人對(duì)完成的工作成果享有留置權(quán)或者有權(quán)拒絕交付，但當(dāng)事人另有約定的除外。行使留置權(quán)，如果承攬?zhí)峁┒ㄗ魑锊牧系模瓿傻墓ぷ鞒晒形唇桓?，承攬人仍是工作成果的所有?quán)人，此時(shí)承攬人并非行使留置權(quán)，而是通過(guò)拒絕交付行使先履行抗辯權(quán)。另外，承攬合同中留置權(quán)的行使對(duì)象只能是完成的工作成果，不包括定作人提供的材料或生產(chǎn)工具等物。

（1）承攬人行使留置權(quán)的程序。一般債權(quán)人債權(quán)未屆清償期的，不得行使留置權(quán)，除非有證據(jù)證明債務(wù)人喪失清償能力而不能清償債務(wù)時(shí)，才能緊急行使留置權(quán)。行使留置權(quán)前應(yīng)當(dāng)給予債務(wù)人六十天以上的償還債務(wù)寬限期，并且應(yīng)予以書(shū)面通知。鮮活易腐等不易保管的動(dòng)產(chǎn)之上成立的留置權(quán)在實(shí)現(xiàn)時(shí)不必滿足經(jīng)過(guò)六十天以上的債務(wù)人償還債權(quán)的寬限期的限制，而直接變賣(mài)受償或提存。債權(quán)人實(shí)現(xiàn)留置權(quán)的方式可以與債務(wù)人協(xié)議留置物折價(jià)，也可以參照市場(chǎng)價(jià)格依法拍賣(mài)或變賣(mài)留置物。承攬人作為債權(quán)人可以自由選擇對(duì)完成的工作成果行使留置權(quán)或者拒絕交付工作成果。

（2）承攬人不當(dāng)行使留置權(quán)的責(zé)任。實(shí)現(xiàn)留置權(quán)必須依照法定程序，如果承攬人未給予法定的寬限期，未履行通知義務(wù)造成定作人損失的，那么就應(yīng)當(dāng)予以賠償。承攬人對(duì)留置財(cái)產(chǎn)保管不善的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任。

2.承攬人保管義務(wù)

（1）承攬人對(duì)由定作人提供的材料負(fù)有保管責(zé)任，定作物交付前，承攬人應(yīng)當(dāng)妥善保管，如果未盡妥善保管義務(wù)，造成定作物毀損、滅失的，承攬人應(yīng)當(dāng)自負(fù)費(fèi)用準(zhǔn)備材料，重新完成工作并交付定作物。因重做而延遲交付的，承攬人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)延遲履行的違約責(zé)任并賠償由此給定作人造成的損失。承攬人將材料交給第三人保管的，不得給定作人增加不合理的費(fèi)用。

（2）承攬人對(duì)第三人的保管行為向定作人負(fù)責(zé)。由于定作人隱瞞材料瑕疵的，承攬人在盡到妥善保管義務(wù)的前提下，對(duì)材料的毀損、滅失以及因材料產(chǎn)生的定作物瑕疵不承擔(dān)責(zé)任。

（3）材料因不可抗力而發(fā)生毀損、滅失的，承攬人已盡妥善保管義務(wù)的，承攬人不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

3.承攬人保密義務(wù)

承攬人在工作完成后，應(yīng)當(dāng)將涉密的圖紙、技術(shù)資料等一并返還定作人。承攬人應(yīng)當(dāng)按定作人的要求保守秘密，未經(jīng)定作人的許可，承攬人不得留存復(fù)制品或者技術(shù)資料。保密期限不限于承攬合同履行期限，在承攬合同終止后的一段時(shí)間內(nèi)，承攬人應(yīng)當(dāng)保守有關(guān)秘密。承攬人未盡保密義務(wù)，泄露秘密，給定作人造成損失的，承攬人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。如果定作人已經(jīng)公開(kāi)秘密，承攬人可以不再承擔(dān)保密義務(wù)，但不能不正當(dāng)?shù)乩靡压_(kāi)的秘密。如定作人將其工作成果申請(qǐng)專(zhuān)利的，承攬人未經(jīng)定作人許可，不得擅自生產(chǎn)與工作成果同樣的產(chǎn)品。

4.定作人監(jiān)督檢查義務(wù)

（1）定作人監(jiān)督檢查的范圍應(yīng)當(dāng)圍繞工作進(jìn)度、材料的使用、加工工作是否符合圖紙或技術(shù)的要求等方面展開(kāi)。

（2）承攬人應(yīng)當(dāng)為定作人的監(jiān)督檢查提供便利，不得弄虛作假、故意隱瞞，對(duì)于定作人提出的合理建議和指示，應(yīng)當(dāng)及時(shí)采納并改進(jìn)。

（3）如果定作人發(fā)現(xiàn)承攬人的工作不符合約定以及定作人要求的，可以要求承攬人返工、修理或者更換，承攬人對(duì)此不認(rèn)可的，可以向定作人提出，定作人堅(jiān)持自己意見(jiàn)的，承攬人應(yīng)當(dāng)予以執(zhí)行，但是由此導(dǎo)致的定作物不符合約定的，承攬人不承擔(dān)責(zé)任。

（4）定作人的監(jiān)督檢查行為給承攬人造成損失的，定作人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。接受定作人的監(jiān)督檢查是承攬人的法定義務(wù)，承攬人不得以合同未約定為由而拒絕。但是定作人通知的監(jiān)督檢查行為妨礙承攬人正常工作的，承攬人可以拒絕定作人的監(jiān)督檢驗(yàn)。

（5）定作人非因過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致未發(fā)現(xiàn)承攬工作瑕疵的，定作人不承擔(dān)責(zé)任。承攬人完成承攬工作不符合要求的，仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

5.定作人協(xié)助義務(wù)

（1）對(duì)定作人的協(xié)助義務(wù)沒(méi)有約定的，應(yīng)當(dāng)考察承攬工作的性質(zhì)、交易習(xí)慣，或者根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，判斷定作人應(yīng)當(dāng)協(xié)助承攬人完成工作。

（2）如果定作人的協(xié)助義務(wù)是完成承攬合同的前提條件，定作人不履行的，承攬人應(yīng)當(dāng)催告定作人在合理時(shí)間內(nèi)履行，并可以順延完成工作的期限，造成損失的，承攬人可以要求定作人賠償損失，并承擔(dān)延遲履行的責(zé)任。

（3）如定作人在合理期限內(nèi)仍未履行協(xié)助義務(wù)的，并導(dǎo)致合同不能繼續(xù)履行后果的，且經(jīng)承攬人催告，定作人在合理期限內(nèi)仍未履行協(xié)作義務(wù)的，承攬人可以向定作人發(fā)出解除通知，要求解除合同。

（4）如果承攬合同的內(nèi)容包括數(shù)項(xiàng)可獨(dú)立完成的工作，而其中有部分需定作人協(xié)助才能完成的，如果該非經(jīng)定作人協(xié)助不能完成的部分，并不影響其他部分工作完成，且其他部分工作的完成可以達(dá)成合同的一部分目的，則承攬人僅能解除合同中其不能完成部分。